שינוי מודל עסקי בחברות טכנולוגיה – מלכודת מס

עורכי דין - מידע משפטי: דיני מיסים , משפט מסחרי ו/או דיני חברות - דיני מיסים - תכנון מס - דיני יזמות עסקית - יזמות טכנולוגית - חברות הזנק - חברת סטארט אפ - דיני חברות - משפט מסחרי -נכסי קנין רוחני - מיסוי בינלאומי

שלח שאלה בנושא לעורך דין

שינוי מודל עסקי בחברות טכנולוגיה – מלכודת מס
מאת: עו"ד ורו"ח מאורי עמפלי

יזמים רבים מקימים חברה ומתחילים לפעול באמצעותה לקידום ופיתוח המיזם והרעיון שלהם. לעיתים הם מעבירים את הקניין הרוחני הקשור במיזם לחברה ולעיתים הם נותנים לחברה רישיון שימוש בידע, בתמורה לזכאות לקבלת תמלוגים מן החברה.

כעבור פרק זמן מסוים, יכולים לקרות אירועים, אשר יחייבו את ניוד הקניין הרוחני לחברות קשורות בארץ ובעיקר בחו"ל. כך למשל, כניסת משקיע לחברה, שינוי או הרחבה של תחומי הפעילות ושווקי המוצר וכיו"ב.

לניוד הקניין הרוחני יכולות להיות השלכות מיסוית כבדות משקל.
ביום 8 ביולי פרסמה רשות המסים את עמדתה (להלן: "הפרסום") לגבי השלכות המס הנובעות מהעברה של קניין רוחני במקרה של שינוי מודל עסקי בחברות טכנולוגיה.
"שינוי מודל עסקי" מסווג בפרסום כהעברה של סיכונים ונכסים בלתי מוחשיים מהחברה הישראלית לצד קשור. הפרסום מונה מגוון רחב של נכסים בלתי מוחשיים ובהם: זכויות בעלות בנכסים קיימים כגון, טכנולוגיות קיימות, מוגנות ו/או לא מוגנות בפטנט, ידע טכנולוגי (Know-How), טכנולוגיות בשלבי פיתוח שונים וזכויות לטכנולוגיות עתידיות (מוניטין של הטכנולוגיות העתידיות), נכסים שיווקים כגון מותגים וסימני מסחר, קשרי לקוחות קיימים ולקוחות עתידיים (מוניטין לקוחות עתידיים) וכד'.

לדידה של רשות המסים, בשינוי מודל עסקי מדובר במצב בו "תחת ייצור ומכירת מוצרים - ודיווח על ההכנסות ממכירת המוצרים כהכנסות חייבות במס בישראל, בוחרות החברות, בין היתר, לעבור לפעול כנותנות שירותים עבור חברות תושבות חוץ, תמורת כיסוי ההוצאות בתוספת מרווח מסוים (קוסט פלוס). שינוי המודל העסקי יכול להתבצע גם בשלבי הפיתוח ועוד קודם שהחברה החלה לייצר את מוצריה.

קרי, ערב שינוי המודל העסקי, החברות הישראליות רשמו, החזיקו וניהלו את הסיכונים והנכסים הבלתי מוחשיים ולאחר שינוי המודל העסקי הסיכונים והנכסים הבלתי מוחשיים הועברו לצד קשור, או שהועברו לשימושו של צד קשור ללא חיוב או שלא במחיר שוק."

מעבר לחובת הדיווח הקיימת בעת ניוד הקניין הרוחני, רשות המסים מפרטת בפרסום שלושה מישורי מס עיקריים, המושפעים משינוי המודל העסקי:
המישור הראשון- רווח הון. כדבריה בפרסום, "במסגרת שינוי המודל העסקי פעילות כלשהי ו/או העסק החי ו/או נכסים מוחשיים ו/או הנכסים הבלתי מוחשיים, בין אם רשומים בספרי החברה הישראלית ובין אם לאו, יוצאים מרשות החברה הישראלית. מהלך זה נופל בגדר מכירה המחייבת דיווח על רווח הון, בהתאם להוראות הפקודה"

המישור השני- תמלוגים בגין נכסים שלא נמכרו. לעמדתה של הרשות, יכולה לקום לחברה הישראלית זכאות לקבלת תמלוגים בגין נכסים, אשר מחד נותרים בידי החברה הישראלית, ומאידך משמשים את החברה הקשורה לצורך פעילותה.

המישור השלישי- דיבידנד בעין. לדברי הרשות, כאשר החברה הישראלית מוציאה מרשותה נכסים, וביניהם נכסים בלתי מוחשיים, יש לראות במהלך זה חלוקה של נכסי החברה הישראלית לבעלי מניותיה, אשר תסווג כהכנסה מדיבידנד בידי בעלי המניות (בנוסף לאירוע ההון בידי החברה המעבירה). גובה ההכנסה החייבת בקרב בעלי המניות יהיה שווי השוק של הנכסים אשר יצאו מהחברה הישראלית.

בהקשר לבחינת מהות שינוי המודל העסקי בהיבט המס, הפרסום נותן דגש לשאלת הסיכונים והסיכויים. לאמור, במידה ועיקר הסיכויים והסיכונים הקשורים בנכס הבלתי מוחשי המועבר עברו יחד עם הנכס לחברות האחרות, הרי שמדובר באירוע הוני המצמיח חבות במס ריווח הון בחברה הישראלית, וחבות במס על דיבידנד בעין (ככל שהנכס הועבר לבעלי המניות של החברה הישראלית). אם מרבית הסיכויים והסיכונים נותרו בחברה הישראלית, אזי הכנסתה של החברה הישראלית, תסווג כהכנסה מתמלוגים.

לעניין ההבחנה בין עסקת תמלוגים לבין עסקת מכירה הונית ראו גם חוזר 13/2001 של רשות המסים, הדן בסיווגן של עסקאות רישיון בתוכנה.

לסיכום, על מנת להימנע או למצער להפחית את חשיפת המס הקיימת בעת שינוי מודל עסקי, רצוי לתכנן את מקום הפעילות העסקית ומיקום הקניין הרוחני מבעוד מועד. אם ניתן יש לעשות כן, אף בטרם הקמת המיזם, או בשלב מוקדם של המיזם. שווי הקניין הרוחני בשלבים אלו יהיה על פי רוב נמוך ואירוע המס לא יהיה משמעותי. על כל פנים, לפני ביצוע שינוי עסקי יש ליתן את הדעת לעמדת רשות המסים ולהנחיותיה המפורטות בפרסום, ולפעול במתווה שיפחית ככל האפשר את חשיפות המס.

הערה: רשימה זו הינה למידע כללי וראשוני בלבד ואינה נועדה בשום מקרה לשמש כיעוץ משפטי ו/או כתחליף ליעוץ משפטי לכל מקרה ונסיבותיו. הדברים נכונים למועד כתיבתם בלבד, ונכונותם עלולה להשתנות מעת לעת.